Sentencia T-733/07

 

DERECHO A LA SALUD DE PERSONAS DE LA TERCERA EDAD-Fundamental autónomo

 

INAPLICACION DE NORMAS DEL PLAN OBLIGATORIO DE SALUD-Requisitos para acceder a tratamientos y medicamentos excluidos del POS

 

DERECHO A LA VIDA DIGNA-Suministro de pañales a persona de la tercera edad discapacitado y sin ingresos económicos

 

DERECHO A LA SALUD DE DISCAPACITADO DE LA TERCERA EDAD-Evaluación por médico tratante para ordenar suplemento vitamínico/DERECHO A LA SALUD DE DISCAPACITADO DE LA TERCERA EDAD-Obligación de proferir ordenes médicas escritas de todos los procedimientos, medicamentos e insumos que requiera

 

DERECHO A LA SALUD DE DISCAPACITADO DE LA TERCERA EDAD-Exención de los pagos de cuotas moderadoras y copagos

 

 

Referencia: expediente T-1645213

 

Acción de tutela instaurada por María Sánchez en representación de su compañero Jorge Arturo Vizcano Gutiérrez contra Cruz Blanca EPS

 

Magistrado Ponente:

Dr. MANUEL JOSÉ CEPEDA ESPINOSA

 

 

Bogotá, D.C., catorce (14) de septiembre de dos mil siete (2007)

 

La Sala Segunda de Revisión de la Corte Constitucional, integrada por los magistrados, Manuel José Cepeda Espinosa, Jaime Córdoba Triviño y Rodrigo Escobar Gil, en ejercicio de sus competencias constitucionales y legales, ha proferido la siguiente

 

 

SENTENCIA

 

en el proceso de revisión de las sentencias del dieciséis (16) de abril de dos mil siete (2007), proferida por el Juzgado Doce Civil Municipal de Bogotá, y del veintitrés (23) de mayo de dos mil siete (2007) proferida por el Juzgado Treinta y Uno Civil del Circuito de Bogotá. Las anteriores decisiones fueron remitidas a la Corte Constitucional y seleccionadas por la Sala de Selección Número Siete (7), mediante auto del cinco (05) de julio de dos mil siete (2007), correspondiendo a la Sala Segunda de Revisión su conocimiento.

 

Teniendo en cuenta que el problema jurídico que suscita la presente acción de tutela ya ha sido objeto de otros pronunciamientos por parte de esta Corporación, la Sala Segunda de Revisión de la Corte Constitucional decide reiterar lo dispuesto por la jurisprudencia para este tipo de casos. Por tal razón, de acuerdo con sus atribuciones constitucionales y legales, la presente sentencia será motivada brevemente.[1]

 

1. María Sánchez interpuso acción de tutela, en representación de su compañero Jorge Arturo Vizcano Gutiérrez, contra Cruz Blanca EPS por considerar que dicha entidad ha vulnerado sus derechos constitucionales al mínimo vital y móvil, a la vida en condiciones dignas, a la salud, a la igualdad y dignidad humana. Relata que su esposo se encuentra en un precario estado de salud, ya que presenta como antecedentes médicos: “infección urinaria, accidente cerebro vascular ACV, diabetes mellitus, artritis reumatoridea, estenosis arteria arterial femoral, arteriosclerosis con oclusión tibial posterior, amputación de pierna izquierda, prostatectomía abdominal, citostomia y (…) amputación de pierna derecha”.[2] Indica que su compañero “(…) actualmente se encuentra incapacitado para trabajar, no cuenta con recursos de ninguna clase, ni es pensionado y para atender sus necesidades básicas depende por completo de mi apoyo como compañera pero solo gano el salario mínimo trabajando como cocinera”.[3]

 

Continúa su escrito de tutela señalando que “El Dr Olmedo Pinzón médico tratante de mi compañero, del Centro Médico de Especialistas de Puente Aranda de Cruz Blanca, en sus controles recomendó el uso del suplemento alimenticio INSURE (sic) y PAÑALES DESECHABLES, pero no expidió formula puesto que manifestó que dichos elementos no se encontraban incluidos en el Plan Obligatorio de Salud (POS), además es palmaria la necesidad de pañales desechables por cuestión de salud e higiene ya que presenta incontinencia.” Y agrega, “Por otro lado cada vez que le van a realizar un procedimiento me cobran cuota moderadora y copago, según el caso, lo cual va en detrimento de mi capacidad económica puesto que constantemente el paciente debe estar en controles, bajo la asistencia médica, y por pagar dichas sumas nos hemos visto privados de recursos para satisfacer nuestras necesidades básicas (…)”. Finalmente, solicita se le suministre el ENSURE y los pañales desechables y cualquier otro procedimiento, cirugía o tratamiento no incluido en el POS que ordene su médico tratante y que se le exima del pago de copagos y cuotas moderadoras.

 

2. El proceso correspondió en primera instancia al Juzgado Doce Civil Municipal de Bogotá.[4] Ante este despacho intervino el Ministerio de Protección Social señalando que tanto el ENSURE como los pañales desechables se encuentran excluidos del POS e indicó que: “No obstante, el accionante podrá tener acceso a cualquier servicio de salud no contemplado en el POS, a través de la adquisición de Planes Adicionales de Salud PAS, de manera opcional y voluntaria, sometida a lo pactado con la entidad que lo celebre, cuya financiación es con recursos diferentes a los de la cotización obligatoria (…) En todo caso el Sistema General de Seguridad Social en Salud, prevé la prestación de servicios de salud excluidos del POS , a través de las instituciones públicas prestadoras de servicios de salud o por aquellas privadas con las cuales la entidad territorial competente tenga contrato, siempre que se pruebe que la persona carece de capacidad de pago.”

 

También intervino Cruz Blanca EPS y señaló: “Al usuario no se le han negado los servicios de salud, él tiene derecho a TODOS los servicios POS (incluidos en el Plan Obligatorio de Salud) que requiera, pues cuenta con el número de semanas suficiente para autorizarle CUALQUIER prestación contenida en la Resolución 5261 de 1994; pero en cuanto al suministro del ENSURE y los PAÑALES, se resalta que la accionante no adjuntó a su escrito  de acción de tutela una fórmula médica que prescriba los mismos (…) como se desprende de los anteriormente descrito el usuario no cumple con uno de los requisitos señalados en la sentencia SU-819 de 1999, para que se pueda inaplicar el Plan Obligatorio de Salud (…)”.

 

Finalmente, el día en que fue proferida la decisión de primera instancia, la Superintendencia Nacional de Salud rindió concepto ante el juzgado en el que concluye: “El suministro de pañales desechables como insumos necesarios para el tratamiento integral de la patología padecida por Jorge Arturo Vizcano Gutiérrez, no figuran como exclusión en el POS. Por tanto, deben ser suministrados por la EPS Cruz Blanca con cargo a la Unidad de Pago por Capitación, UPC, sin posibilidad de que la EPS pueda realizar recobro alguno al Fosyga.”

 

El dieciséis (16) de abril de dos mil siete (2007) el Juzgado Doce Civil Municipal de Bogotá profirió sentencia denegando el amparo solicitado por considerar que: “(…) no se cumple con el último requisito de los presupuestos antes previstos, como quiera que las pruebas obrantes en autos, se evidencia que el suplemento alimenticio ENSURE y los PAÑALES DESECHABLES que requiere el accionante no han sido ordenados por médico adscrito al Cruz Blanca EPS (…)”.

 

3. La sentencia fue impugnada bajo el argumento de que “Durante todas sus consultas los médicos tratantes del paciente Jorge Arturo Vizcano Gutiérrez, le indicaban que necesitaba ciertos medicamentos e insumos que no estaban en el Pos entre los que se encuentran los deprecados en la presente acción de tutela, pero como no los cubría la EPS y no tenía fallo a favor, solo le hacían la recomendación de manera verbal sin expedir fórmula alguna. De otro lado es apenas lógico que un paciente con el diagnóstico de marras e incontinencia urinaria necesita pañales desechables máxime, teniendo en cuenta que permanece solo y sin sus extremidades ni puede desplazarse hasta el baño. Además después de colocada la tutela durante el trámite de la primera instancia su médico tratante de la EPS ya le prescribió los pañales desechables y si hubiéramos conocido a tiempo la decisión adoptada por el a quo, con el mayor gusto la hubiéramos aportado.”[5]

 

El proceso correspondió en segunda instancia al Juzgado Treinta y Uno Civil del Circuito de Bogotá, que el veintitrés (23) de mayo de dos mil siete (2007) profirió sentencia confirmando la decisión de primera instancia con base en el siguiente argumento: “(…) se concluye que la EPS accionada no les ha negado el servicio y que el accionante deberá aportar las fórmulas y solicitar en debida forma la entrega de insumos o medicamentos prescritos por los médicos para lograr su objetivo (…)”.

 

4. En el presente caso la Corte debe resolver si se vulneran los derechos fundamentales al mínimo vital, a la vida en condiciones dignas, a la salud, a la igualdad y dignidad humana de una persona de la tercera edad discapacitada y de bajos recursos (i) con la negativa de la EPS de suministrar un suplemento alimenticio y pañales desechables argumentando que no existe orden médica escrita, (ii) con el cobro de copagos y cuotas moderadoras por la prestación de los servicios y (iii) con la negativa de prestar un tratamiento integral que incluya todos los medicamentos, procedimientos y servicios que requiera.

 

5. En relación con las personas de la tercera edad, en numerosas oportunidades la Corte Constitucional ha considerado que el derecho a la salud de las personas de la tercera edad es un derecho fundamental autónomo[6].Esta concepción se justifica en que son sujetos constitucionales de protección especial[7] y “(…) necesitan una protección preferente en vista de las especiales condiciones en que se encuentran y es por ello que el Estado tiene el deber de garantizar los servicios de seguridad social integral a estos, dentro de los cuales se encuentra la atención en salud”.[8] En el presente caso se ha constatado el peticionario tiene 68 años de edad y padece múltiples enfermedades encontrándose actualmente en situación de discapacidad.

 

6. En cuanto a la negativa de la EPS de suministrar los pañales y el suplemento vitamínico ENSURE, la jurisprudencia de esta corporación ha señalado que se desconoce el derecho a la salud, en conexidad con los derechos a la vida y a la integridad, de una persona que requiere un servicio médico, medicamento o insumo no incluido en el Plan Obligatorio de Salud, cuando (i) la falta del servicio médico o el medicamento vulnera o amenaza los derechos a la vida y a la integridad personal de quien lo requiere; (ii) el servicio o medicamento no puede ser sustituido por otro que se encuentre incluido en el plan obligatorio; (iii) el interesado no puede directamente costearlo, ni las sumas que la entidad encargada de garantizar la prestación del servicio se encuentra autorizada legalmente a cobrar, y no puede acceder al medicamento por otro plan distinto que lo beneficie; y (iv) el servicio médico o el medicamento ha sido ordenado por un médico adscrito a la entidad encargada de garantizar la prestación del servicio a quien está solicitándolo.[9]

 

En el presente caso es claro que Jorge Arturo Vizcano Gutiérrez (i) requiere los pañales desechables que solicita en la tutela, según lo señaló el médico tratante, Dr. Luis Germán Durán, en la fórmula médica de abril 9 de 2007 en la que señala “(…) requiere pañales permanentes para proteger de úlceras (…)” (folio 78, cuaderno 1), y de nuevo en la fórmula médica del 28 de abril de 2007 en la que señala “(…) requiere pañales permanentes para proteger úlcera” (folio 9, cuaderno 2). En cuanto al suplemento vitamínico ENSURE ninguno de los intervinientes hizo referencia en sus escritos a este punto para discutir o refutar el dicho de la tutelante, pero tampoco es claro que el mismo sea necesario, por lo que será el médico tratante quien determine su necesidad y en caso de que lo considere pertinente profiera la respectiva fórmula médica.

 

La posibilidad de (ii) sustituir los pañales desechables o el suplemento vitamínico ENSURE por otros elementos que sí se encuentren incluidos en el POS no fue alegada durante el proceso por quienes tenían esta carga, incluida la EPS, por lo que se entenderá que los elementos solicitados no tienen sustitutos. También existen pruebas de que Jorge Arturo Vizcano Gutiérrez (iii) carece de recursos económicos para costear directamente los pañales y el suplemento vitamínico ya que se encuentra incapacitado para trabajar, no recibe ningún tipo de ingresos y su compañera tienen una asignación de un salario mínimo para cubrir los gastos de ambos.

 

Finalmente, el requisito (iv) que exige la existencia de orden médica, y con base en cuya ausencia la tutela fue denegada en las dos instancias, actualmente se encuentra completamente satisfecho en relación con los pañales desechables tal y como se indicó antes, ya que el médico adscrito a la EPS no sólo ordenó los pañales sino que justificó su necesidad. En cuanto al suplemento vitamínico, se encontró una orden médica en el expediente sin fecha y en la que se lee “Glucerna Fco # 30”[10] (folio 9, cuaderno 2), sin embargo, como no existe claridad acerca de si este es el suplemento que requiere el accionante, se ordenará al médico tratante que evalúe el caso y ordene el suplemento que considere adecuado.

 

Con todo, se advertirá a los médicos tratantes de Jorge Arturo Vizcano Gutiérrez para que en el futuro profieran órdenes médicas escritas de todos aquellos procedimientos, medicamentos, insumos o servicios que éste requiera según su criterio médico, con independencia de si los mismos se encuentran incluidos o no en el Plan Obligatorio de Salud.

 

7. La Corte Constitucional también ha reiterado en su jurisprudencia que ni las cuotas moderadoras ni los copagos pueden convertirse en una barrera de acceso de la población más pobre y vulnerable a la prestación de servicios de salud.[11] En el presente caso, aunque la peticionaria demostró tener alguna capacidad económica derivada del salario mínimo que devenga como ingreso mensual, es claro que el mismo resulta insuficiente para asumir sus gastos y los de su compañero, que se encuentra incapacitado para trabajar. Adicionalmente, por la gravedad y la complejidad del cuadro clínico los controles son permanentes[12] y ella debe asumir, entre otros, los gastos de desplazamiento para los controles. Por esta razón, en la parte resolutiva de esta providencia se ordenará eximir a Jorge Arturo Vizcano Gutiérrez del pago de cuotas moderadoras y copagos.

 

8. Finalmente, teniendo en cuenta que (i) Jorge Arturo Vizcano Gutiérrez es una persona de la tercera edad, (ii) que padece de múltiples enfermedades,[13] (iii) que requiere de permanentes servicios médicos[14] y (iv) es de escasos recursos económicos, se ordenará a la EPS que preste a Jorge Arturo Vizcano Gutiérrez un tratamiento integral de sus patologías, sujeto en todo caso estrictamente a las indicaciones de los médicos tratantes y a lo que dichos médicos dispongan formular.[15]

 

En mérito de lo anterior, la Sala Segunda de Revisión de la Corte Constitucional, administrando justicia en nombre del pueblo y por mandato de la Constitución,

 

 

RESUELVE

 

Primero.- Revocar la sentencia proferida por el Juzgado Treinta y Uno Civil del Circuito de Bogotá y, en su lugar, conceder la tutela de los derechos fundamentales a la vida, a la salud y a la dignidad humana de Jorge Arturo Vizcano Gutiérrez.

 

Segundo.- Ordenar a Cruz Blanca EPS que si aún no lo ha hecho, en el término de cuarenta y ocho (48) contadas a partir de la notificación de la presente sentencia, suministre oportunamente a Jorge Arturo Vizcano Gutiérrez lo prescrito por el médico tratante.

 

Tercero.- Ordenar a Cruz Blanca EPS que adopte las medidas necesarias para que, si aún no lo ha hecho, en el término de cuarenta y ocho (48) contadas a partir de la notificación de la presente sentencia, el médico tratante de Jorge Arturo Vizcano Gutiérrez evalúe la necesidad de un suplemento vitamínico. En caso de que no lo considere necesario deberá señalar expresamente las razones. En caso de que lo considere necesario deberá emitir la respectiva fórmula médica y Cruz Blanca EPS deberá suministrarlo en el término de cuarenta y ocho (48) contadas a partir de la fecha en la que el médico suscriba la fórmula médica.

 

Cuarto. - Se insta a los médicos tratantes de Jorge Arturo Vizcano Gutiérrez adscritos a Cruz Blanca EPS para que en el futuro profieran órdenes médicas escritas de todos aquellos procedimientos, medicamentos, insumos o servicios que requiera según su criterio médico, con independencia de si los mismos se encuentran incluidos o no en el Plan Obligatorio de Salud. Esta orden deberá ser comunicada a los médicos por el gerente de Cruz Blanca EPS.

 

Quinto.- Ordenar a Cruz Blanca EPS que suministre a Jorge Arturo Vizcano Gutiérrez los procedimientos, medicamentos, elementos y servicios médicos que necesita para el tratamiento de sus enfermedades, de acuerdo a lo que ordenen sus médicos tratantes.

 

Sexto.- Reconocer que Cruz Blanca EPS tiene derecho a repetir contra el Estado, a través del FOSYGA, para recuperar todos los gastos en los que incurra y que legalmente no le corresponda asumir, de acuerdo con la parte motiva de esta providencia. El FOSYGA dispondrá de quince (15) días para reconocer lo debido o indicar la fecha máxima en la cual lo hará, fecha que no podrá exceder de seis (6) meses una vez presentada la solicitud para el pago por la EPS.

 

Séptimo.- Para garantizar la efectividad de la acción de tutela, el Juzgado Doce Civil Municipal de Bogotá notificará esta sentencia dentro del término de cinco días después de haber recibido la comunicación, de conformidad con el artículo 36 del Decreto 2591 de 1991.

 

Octavo.- Líbrese por Secretaría General la comunicación prevista en el artículo 36 del Decreto 2591 de 1991.

 

Cópiese, notifíquese, comuníquese, publíquese en la Gaceta de la Corte Constitucional y cúmplase.

 

 

 

MANUEL JOSE CEPEDA ESPINOSA

Magistrado

 

 

 

JAIME CÓRDOBA TRIVIÑO

Magistrado

 

 

 

RODRIGO ESCOBAR GIL

Magistrado

AUSENTE EN COMISION

 

 

 

MARTHA VICTORIA SÁCHICA MENDEZ

Secretaria General