Sentencia T-922/08

 

TRASLADO DE DOCENTE-Regulación normativa

 

TRASLADO DE DOCENTE-Conclusiones para el caso sub judice

 

La breve descripción normativa realizada en precedencia le ha permitido a la jurisprudencia reiterada de esta Corporación inferir tres conclusiones pertinentes para el caso sub iúdice, a saber: La primera, la estabilidad de la carrera docente no implica una inalterabilidad de la sede de trabajo o inamovilidad de los profesores porque ese derecho está limitado por el ejercicio de la “potestad organizatoria” de la administración, el deber del Estado de atender las necesidades básicas insatisfechas en materia de educación y de garantizar la adecuada, eficiente y oportuna prestación del servicio de educación. La segunda, el ejercicio del ius variandi a cargo del empleador o de la facultad legal otorgada a la entidad territorial nominadora de autorizar traslados por necesidad del servicio es una potestad discrecional pero no arbitraria, en tanto que se explica a partir de condiciones objetivas y está obligada a valorar situaciones individuales del trabajador, como quiera que la figura del traslado no sólo está concebida como un instrumento de protección del interés general, sino también como un mecanismo para defender algunos derechos del docente, tales como el derecho a la vida, a la salud e integridad personal y familiar. La tercera, el traslado de docentes debe concretarse en un acto administrativo motivado porque, al adoptar esa decisión, a la administración corresponde armonizar o ponderar los derechos e intereses en tensión, esto es, de un lado, los derechos de los docentes a la estabilidad, al trabajo, a la vida, salud personal y familiar y a la dignidad humana y, de otro, el interés general que representa la defensa del derecho a la educación de los niños y la continuidad, eficiencia y oportunidad en la prestación del servicio de educación.

 

ACCION DE TUTELA Y TRASLADO DE DOCENTES-Causales para su procedencia

 

Procede la tutela cuando se logre demostrar lo siguiente: i) Que la decisión del traslado no obedezca a criterios objetivos de necesidad del servicio, o que no consulte situaciones subjetivas del trabajador que resultaban absolutamente relevantes para la decisión, o que el traslado implique una clara desmejora en las condiciones de trabajo. En estos casos la Corte ha dicho que la decisión del traslado se considera arbitraria y, ii) Que exista vulneración o amenaza grave y directa de un derecho fundamental del docente o de su familia. Nótese que las situaciones en las que las Salas de Revisión de la Corte Constitucional han concedido la tutela de los derechos fundamentales de los docentes y de sus familias, no sólo evidencian fórmulas de ponderación y armonización de los derechos y principios en tensión en los casos concretos (de un lado, a la salud, vida, integridad y trabajo del accionante y, de otro, a prestar y satisfacer las necesidades básicas de educación y garantizar la enseñanza de los niños), sino también concretan el deber de las autoridades públicas de establecer tratos diferenciales positivos o tratos favorables en beneficio de personas que se encuentran en situaciones de debilidad manifiesta, tal y como lo exige el último inciso del artículo 13 de la Constitución.

 

TRASLADO DE DOCENTE-Solicitud para dejarlo sin efecto en razón a la salud de su hijo que requiere condiciones médicas especiales

 

ACCION DE TUTELA Y TRASLADO DE DOCENTE-Procedencia  para dejarlo sin efecto ya que por la dependencia del menor con su madre y de su cercanía depende su recuperación

 

Es claro que si, como lo advirtió la pediatra tratante, el niño requiere cuidados especiales y asistencia a terapias física y del lenguaje con refuerzos en casa”, el apoyo y “cuidado de su madre quien conoce todo el proceso adecuadamente”, se genera una clara dependencia del menor frente a la accionante, en tanto que de su cercanía depende su recuperación o el mejoramiento de sus condiciones de vida. Así las cosas, la Sala concluye que es válida la intervención del juez de tutela en el caso concreto porque las condiciones de salud del hijo de la accionante determinaron la inconstitucionalidad del traslado. En tal virtud, procede la tutela de la referencia para dejar sin efectos el traslado de la docente porque éste pone en peligro la vida, la integridad y la salud de su hijo y, en consecuencia, se ordene a la Secretaría de Educación del Municipio de Quibdó, por ser esta la entidad a quien fue entregada la plaza docente que desempeñaba la accionante, que disponga su reubicación en dicho municipio, tal y como lo ha ordenado esta Corporación en anteriores oportunidades.

 

 

 

Referencia: expediente T-1.903.245

 

Peticionario: Ana Yadith Palacios Valencia

 

Accionado: Gobernación y Secretaría de Educación del Chocó

 

Magistrado Ponente:

Dr. MARCO GERARDO MONROY CABRA

 

Bogotá D.C., dieciocho (18) de septiembre de dos mil ocho (2008).

 

La Sala Sexta de Revisión de la Corte Constitucional, integrada por los Magistrados Nilson Pinilla Pinilla, Humberto Antonio Sierra Porto y Marco Gerardo Monroy Cabra, quien la preside, en ejercicio de sus competencias constitucionales y legales ha pronunciado la siguiente

 

SENTENCIA

 

En el trámite de revisión de las sentencias del 19 de febrero de 2008 del Juzgado Primero Promiscuo de Familia de Quibdó y del 4 de abril de 2008, proferida por la Sala Única del Tribunal Superior de Quibdó, en el proceso de tutela promovido por la señora Ana Yadith Palacios Valencia contra la Gobernación y la Secretaría de Educación del Chocó.

 

I. ANTECEDENTES

 

 

1. Derechos fundamentales invocados

 

La señora Ana Yadith Palacios Valencia, actuando a nombre propio y en el de su hijo Carlos Leyder Cossio Palacios, instauró acción de tutela para que se le protejan los derechos a la salud y a la vida del menor. Para ese efecto, solicitó que se ordene a las autoridades demandadas “expedir los correspondientes actos administrativos de traslados de la docente Ana Yadith Palacios Valencia… al municipio de Quibdó o en un lugar cercano a la misma, ya que aquí se cuenta con el Hospital San Francisco de Asís y otros centros especializados para el cuidado del menor quien viene realizándoles terapias de lenguaje, por recomendaciones médicas especializadas y además requiere de la permanencia de su señora madre quien es la única que vela por el bienestar del menor y así garantizarle un mejor vivir para mi hijo”.

 

2. Hechos

 

Cuenta la accionante que desde el 30 de julio de 2004 ha prestado sus servicios como docente en la ciudad de Quibdó, pero que, mediante Decreto 0722 del 27 de diciembre de 2007, fue trasladada al corregimiento de San Martín que se encuentra localizado a 4 horas de Quibdó por vía acuática.

 

La peticionaria dijo que es madre cabeza de familia de un menor que padece graves enfermedades desde su nacimiento, pues tiene “síndrome de charge”, cavidades del corazón abierto, microcefalia leve, sufre de convulsiones, pérdida auditiva neuro sensorial, dificultades visuales, retraso del desarrollo motor y le fue amputado el dedo meñique de la mano derecha.

 

En razón de las enfermedades que sufre, el menor ha venido siendo atendido en el Hospital San Vicente de Paúl. Y, en reciente oportunidad, le fue ordenada la práctica de una cirugía de implante coclear que aún no ha sido autorizada por la EPS a la que se encuentra afiliado.

 

En tal virtud, la actora manifestó que debe permanecer en el municipio de Quibdó por tres razones. La primera, porque su hijo requiere atención médica permanente en esa ciudad o en ciudades más cercanas a ella, debido a que en el corregimiento donde fue trasladada no hay centro médico que garantice la atención del menor. La segunda, porque, de acuerdo con lo recomendado por los profesionales de la salud que lo vienen tratando, el niño debe permanecer con su madre para que ella le brinde toda la atención que requiere. Y, la tercera, porque la complejidad de las enfermedades de su hijo dificulta su cuidado y conseguir que alguien lo cuide.

 

3. Contestación de la solicitud de tutela

 

3.1. El Gobernador del Departamento del Chocó intervino en el proceso para contestar la solicitud de tutela y pedir que se denieguen las pretensiones de la demanda, por las siguientes razones:

 

- Con base en la interpretación del concepto de perjuicio irremediable que la Corte Constitucional realizó en las sentencias T-225 de 1993 y SU-644 de 2001, concluye que la accionante no demostró su existencia porque el cuidado de su hijo no solamente es su responsabilidad sino la de toda su familia y si no cuenta con ese apoyo debía demostrar su calidad de madre cabeza de familia. Pero, con mayor razón, a la docente correspondía probar que los 45 minutos del municipio de Quibdó a los que se encuentra el corregimiento donde fue trasladada representan grave problema para la salud y la vida del menor, puesto que “como suele suceder con muchos hijos de docentes puede llevarlo a su sitio de trabajo, y cuando requiera tratamiento médico dirigirse a Quibdó, u optar como lo manifiesto anteriormente al cuidado de su padre o familiar, si no al cuidado de un centro de atención especial del Instituto de Bienestar Familiar”

 

- En cuanto al traslado de docentes, el Gobernador recuerda que la Corte Constitucional ha sido clara en sostener que la administración cuenta con un margen de apreciación más o menos amplia de la necesidad del servicio y del interés público que le permite mover a los profesores a los lugares donde se requiera el trabajo docente porque se da prioridad al derecho a la educación de los niños. En ese mismo sentido, se expidieron la Ley 715 de 2001, el Decreto 3222 de 2003 y las Directivas del Ministerio de Educación Nacional números 15 de 2002, 20 de 2003 y 03 de 2004.

 

- Finalmente, el demandado manifestó que, mediante Resolución 7803 del 13 de diciembre de 2007, el Municipio de Quibdó fue certificado para asumir la administración del servicio público educativo en su jurisdicción, por lo que la responsabilidad respecto de la decisión que se adopte con la docente es de esa entidad territorial.

 

3.2. En virtud de su vinculación, la Secretaria de Educación del Municipio de Quibdó también se hizo parte en el proceso para contestar la tutela y solicitar que se denieguen las pretensiones de la demanda, por lo siguiente:

 

- Esa entidad territorial no profirió el acto administrativo que ordenó el traslado de la accionante, por lo que formuló la excepción de falta de legitimación en la causa por pasiva.

 

- El municipio no vulneró los derechos fundamentales de la peticionaria, en tanto que después de obtener la certificación del Ministerio de Educación Nacional para prestar directamente el servicio público educativo, recibió de la Secretaría de Educación del Departamento del Chocó la planta de personal conformada mediante Decreto 3940 de 2007.

 

- La acción de tutela no es el mecanismo judicial idóneo para controvertir el acto administrativo que ordenó el traslado reprochado porque la accionante no acudió a las vías administrativas o judiciales diseñadas para el efecto.

 

- En virtud de lo ordenado por la Resolución 7803 del 13 de diciembre de 2003 del Ministerio de Educación Nacional, la incorporación de nuevos docentes en el municipio de Quibdó debe contar con la autorización de la entidad nacional, dada la difícil situación económica por la que atraviesa la entidad territorial. Por esa razón, cualquier orden que esté dirigida a incorporar nuevos docentes a la planta de personal implicaría contradecir el principio general del derecho que indica que nadie es obligado a lo imposible, el cual, de acuerdo con lo dispuesto en la sentencia T-464 de 1996 de la Corte Constitucional, también es exigible en sede de tutela.

 

4. Decisiones judiciales

 

4.1. En primera instancia, mediante sentencia del 19 de febrero de 2008, el Juzgado Primero Promiscuo de Familia de Quibdó resolvió conceder la tutela de los derechos a la salud y a la vida del niño Carlos Leyder Cossio Palacios. En consecuencia, ordenó a las Secretarías de Educación del Departamento del Chocó y del Municipio de Quibdó que, en el término de 48 horas siguientes a la notificación de la sentencia, “ejerciten las acciones necesarias y reubiquen a la señora Ana Yadith Palacios Valencia en una I.E de la ciudad de Quibdó, o en un sitio cercano a ésta donde pueda ir y venir diariamente, con tiempo de llevar a su hijo a las sesiones de terapia ordenadas por la ortopedista tratante, en atención a las condiciones de salud de su hijo... previa expedición del correspondiente acto administrativo”.

 

Al problema jurídico planteado de si la decisión de trasladar a la profesora demandante del municipio de Quibdó al de Atrato sin tener en cuenta las condiciones de salud que padece su hijo y los requerimientos de atención médica especializada, vulneró los derechos fundamentales del menor, el juez de primera instancia concluyó que las entidades demandadas no aplicaron las normas constitucionales de manera preferente. Para llegar a esas conclusiones, en resumen, dijo lo siguiente:

 

- En primer lugar, precisó que si bien es cierto el Municipio de Quibdó no tomó la decisión de trasladar a la docente demandante porque solamente obtuvo del Ministerio de Educación la certificación para prestar el servicio público de educación (artículo 7º de la Ley 715 de 2001), en el mes de diciembre de 2007, no lo es menos que mantiene la decisión del departamento que origina la tutela y en la actualidad tiene a su cargo la prestación de ese servicio. Por consiguiente, en los términos previstos en el artículo 13 del Decreto 2591 de 1991, procede la tutela contra la entidad que presuntamente violó o afectó el derecho fundamental. Luego, contra esa entidad territorial existe legitimación por pasiva.

 

- Tal y como lo ha señalado la jurisprudencia, el ius variandi no es una facultad absoluta de los empleadores públicos y privados, en tanto que está limitada por los derechos fundamentales de los trabajadores y, en especial, por los principios mínimos consagrados en el artículo 53 superior. Así, la decisión del traslado de docentes por necesidad del servicio consagrada en el artículo 22 de la Ley 715 de 2001, debe analizar, en el caso concreto, las circunstancias que afectan al trabajador y a su familia, de tal forma que la decisión resulte proporcional y razonable (artículo 36 del Código Contencioso Administrativo).

 

- En vista de que la figura del traslado de docentes no sólo está prevista como un mecanismo de defensa de los intereses generales sino también como un instrumento de protección de los derechos de los trabajadores, en la medida en que puede ser concedido por razones de seguridad, salud y de proyectos y planes de vida, es lógico sostener que la discrecionalidad de la administración para ajustar la planta de personal de los docentes no puede llegar al punto de afectar derechos fundamentales de los docentes y de sus niños.

 

- Está demostrado en el proceso el delicado estado de salud del niño de la accionante, por lo que ha sido objeto de varias intervenciones quirúrgicas y se encuentra a la espera de la autorización de la EPS para una próxima cirugía ordenada por la pediatra del menor. Eso muestra que el niño a cuyo favor se interpone la tutela es sujeto de especial protección del Estado dada la debilidad manifiesta en la que se encuentra y por esa razón está justificada la petición de su madre de ser reubicada en la ciudad donde se adelantan las terapias y controles médicos al menor.

 

- No son de recibo los argumentos de la entidad demandada relativos a la posibilidad de que el menor sea llevado al sitio de trabajo de la señora Palacios Valencia, por su situación de indefensión y la dificultad que se tiene para su cuidado.

 

4.2. En segunda instancia, mediante sentencia del 4 de abril de 2008, el Tribunal Superior de Quibdó, resolvió revocar la sentencia apelada y, en consecuencia, negar la tutela impetrada, con fundamento en los argumentos que se sintetizan así:

 

- En virtud de lo dispuesto en el Decreto 2591 de 1991 y la sentencia T-590 de 1992 de la Corte Constitucional, la acción de tutela es un mecanismo residual que sólo procede cuando no hay otros medios de defensa judicial para la protección de los derechos reclamados. Por ello, en este caso, la tutela es improcedente porque la accionante cuenta con la vía contencioso administrativo que permite la suspensión provisional del acto administrativo que ordenó el traslado.

 

- No se vislumbra ocurrencia de un perjuicio irremediable que autorice la intervención inmediata del juez constitucional, porque “la situación planteada por la accionante en este caso concreto y de características muy especiales, en manera alguna termina amenazando la salud y menos la vida de su mejor hijo Carlos Leyder, ya que las patologías que padece… ante una eventual emergencia por las mismas, resultaría más dispendioso el retorno a esta ciudad para la atención médica requerida desde Ichó, donde estuvo prestando sus servicios sin ningún contratiempo, conocido en el proceso y distante de Quibdó a aproximadamente hora y media, que desde San martín de Purré, al cual se accede, como lo manifestó el señor Gobernador en su escrito de impugnación, por dos vías, una por el corregimiento de San José de Purré o por el Corregimiento de Pavurita, distante de Quibdó a tan solo 45 minutos vía carreteable”

 

- El traslado de la accionante no obedece a una decisión arbitraria sino que estuvo fundamentada en la necesidad del servicio, que está expresamente autorizada en los artículos 22 de la Ley 715 de 2001 y 2º del Decreto 3222 de 2003.

 

II. CONSIDERACIONES DE LA CORTE CONSTITUCIONAL

 

Competencia.

 

1. De conformidad con lo dispuesto en los artículos 86 y 241 de la Constitución y 33 a 36 del Decreto Ley 2591 de 1991, esta Sala es competente para revisar la sentencia del 4 de abril de 2008, proferida por la Sala Única del Tribunal Superior de Quibdó, mediante la cual revocó la sentencia del 19 de febrero de 2008 del Juzgado Primero Laboral del Circuito de Quibdó y, en su lugar, negó el amparo solicitado por la señora Ana Yadith Palacios Valencia.

 

Presentación del caso y del problema jurídico

 

2. La accionante venía desempeñándose como docente del Departamento del Chocó al servicio de una escuela ubicada en la zona rural del Municipio de Quibdó. Después de que el Ministerio de Educación autorizó al Municipio de Quibdó a prestar el servicio público de educación, la señora Palacios Valencia fue trasladada a una escuela ubicada en el municipio del Atrato. La accionante sostiene que ese traslado afecta gravemente sus derechos fundamentales y los de su hijo porque, debido a las múltiples dolencias que padece el menor (síndrome de asociación charge, microcefalia, problemas neurológicos, de audición y de corazón), requiere de atención médica y de terapias permanentes que los obligan a transportarse frecuentemente a Medellín y a centros asistenciales de mayor complejidad que no encuentran en el municipio del Atrato, el cual se encuentra a más de 4 horas de transporte acuático.

 

Las entidades demandadas opinan que la decisión del traslado no viola los derechos fundamentales invocados principalmente por tres razones: La primera, porque consultó las necesidades del servicio de los municipios del Atrato y de Quibdó, este último, en tanto que no puede ampliar su planta de personal para incluir a la accionante. La segunda, porque, dada la gravedad de las enfermedades del niño, de todas maneras la atención médica especializada no puede brindarse ni en el municipio del Atrato ni en los lugares donde la accionante ha prestado sus servicios, lo cual muestra la falta de urgencia del traslado. Y, la tercera, porque la acción de tutela no es el mecanismo procesal para discutir la validez del acto administrativo que ordenó el traslado.

 

Mientras que el juez de primera instancia le dio la razón a la accionante y ordenó su traslado al municipio de Quibdó, en tanto que consideró que, de acuerdo con la jurisprudencia de la Corte Constitucional, el traslado de docentes es una facultad discrecional de las entidades territoriales que está limitada por los derechos fundamentales del trabajador y de su familia; el juez de segunda instancia revocó el fallo, porque estuvo de acuerdo con la posición de las entidades demandadas en el sentido de sostener que la acción de tutela no es el mecanismo procesal para suspender los efectos de un acto administrativo. En el caso concreto, no encontró demostrada la existencia de un perjuicio irremediable que autorice la intervención del juez constitucional.

 

3. Con base en lo anterior, el problema jurídico que debe resolver la Sala se circunscribe a determinar si las entidades demandadas vulneraron los derechos fundamentales a la vida, la salud y al trabajo de la profesora que interpone la acción de tutela y de su hijo, al expedir un acto administrativo que traslada a la accionante a un municipio que no cuenta con las condiciones logísticas necesarias para atender los requerimientos médicos que necesita el menor, dada la gravedad de las enfermedades que él padece. Para ello, la Sala reiterará su jurisprudencia en torno a la procedencia excepcional de la acción de tutela para dejar sin efectos el traslado de docentes y, con base en ello, resolverá el caso concreto.

 

Acción de tutela y traslado de docentes. Reiteración de jurisprudencia

 

4. La facultad de las autoridades nominadoras para modificar la sede de la prestación de servicios de los docentes del sector público no sólo surge del ejercicio del ius variandi o potestad del empleador para modificar algunas de las condiciones laborales de sus subordinados, sino también de la expresa autorización legal para el efecto que implica el desarrollo de una facultad discrecional que el legislador otorga al nominador para garantizar la eficiente, oportuna y continua prestación del servicio público de educación (artículo 365 de la Constitución), el deber del Estado de promover las condiciones necesarias para solucionar las necesidades insatisfechas en materia de educación (artículo 366 de la Carta) y para hacer eficaz el derecho preferente de los niños a la educación (artículo 44 superior).

 

En efecto, el artículo 22 de la Ley 715 de 2001, autoriza el traslado de docentes o directivos docentes “cuando para la debida prestación del servicio educativo se requiera” y deberá hacerse “por acto debidamente motivado por la autoridad nominadora departamental, distrital o del municipio certificado cuando se efectúe dentro de la misma entidad territorial…Cuando se trate de traslados entre departamentos, distritos o municipios certificados se requerirá, además del acto administrativo debidamente motivado, un convenio interadministrativo entre las entidades territoriales”.

 

Por su parte, el Decreto 1278 de 2002 aclaró que la situación administrativa del traslado se presenta “cuando se provee un cargo docente o directivo docente vacante definitivamente, con un educador en servicio activo que ocupa en propiedad otro con funciones afines y para el cual se exijan los mismos requisitos aunque sean de distintas entidades territoriales”. A su turno, el artículo 53 de esa misma normativa reguló tres tipos de traslados: i) por decisión discrecional de la autoridad competente cuando “para la debida prestación del servicio se requiera el traslado de un docente o directivo docente dentro del mismo distrito o municipio, o dentro del mismo departamento cuando se trate de municipios no certificados, con el fin de garantizar un servicio continuo, eficaz y eficiente”, ii) por razones de seguridad y, iii) traslado por solicitud del docente o directivo interesado.

 

Con ocasión de una demanda presentada por un ciudadano contra el artículo 53 del Decreto 1278 de 2002, mediante sentencia C-734 del 26 de agosto de 2003, la Corte Constitucional declaró su exequibilidad “en el entendido que esa facultad discrecional debe ser consecuencia de la necesidad del servicio, con evaluación de las condiciones subjetivas del trabajador y siempre y cuando se respeten las condiciones mínimas de afinidad funcional entre el cargo al que fue inicialmente vinculado y el nuevo destino”.

 

Posteriormente, el Decreto 3222 del 10 de noviembre de 2003, que reglamentó el artículo 22 de la Ley 715 de 2001, en su artículo 2º, aclaró que el traslado por necesidad del servicio procede:

 

“Cuando para la debida prestación del servicio educativo se requiera el traslado de un docente o directivo docente, la autoridad nominadora efectuará el traslado mediante acto administrativo debidamente motivado. Para todo traslado la autoridad nominadora deberá tener en cuenta las necesidades del servicio y la disponibilidad presupuestal.

 

Los traslados por necesidades del servicio son de carácter discrecional y pueden tener origen en: a) disposición de la autoridad nominadora, b) solicitud de los docentes o directivos docentes.

 

Para los traslados solicitados por los docentes o directivos docentes, la entidad territorial certificada hará pública la información sobre los cargos de docentes y directivos docentes disponibles en los establecimientos educativos de su jurisdicción, como mínimo dos (2) meses antes de la finalización del año lectivo, conforme al calendario académico adoptado. Estos traslados se harán efectivos en el primer mes del año lectivo siguiente.

 

Para decidir sobre los traslados solicitados por los docentes o directivos docentes, la autoridad nominadora tendrá en cuenta los siguientes criterios: a) El docente o directivo docente debe haber prestado como mínimo tres (3) años de servicio en el establecimiento educativo, b) La evaluación de desempeño del año anterior debe ser satisfactoria de acuerdo con la metodología establecida por el Ministerio de Educación Nacional.

 

Las solicitudes de traslado que se sustenten en razones de salud, y estén verificadas por la entidad territorial teniendo en cuenta el concepto de la entidad prestadora de salud, podrán ser atendidas en cualquier época del año y no se sujetarán a las disposiciones establecidas en el inciso anterior.

 

La decisión sobre traslado por permutas solicitadas por docentes o directivos docentes se ejecutará discrecionalmente, procederán estrictamente de acuerdo con las necesidades del servicio según lo establecido en el inciso 3 del artículo 22 de la Ley 715 de 2001, y requieren previa disponibilidad presupuestal cuando exista diferencia salarial. El traslado por permuta que implique un cambio de entidad territorial certificada, se tramitará de conformidad con lo establecido en el artículo 4 del presente decreto.

 

PARÁGRAFO 1. Cuando la autoridad nominadora efectúe un traslado de un docente o directivo docente, deberá garantizar la continuidad de la prestación del servicio en el establecimiento educativo.

 

PARÁGRAFO 2. El traslado por permuta no será autorizado por la autoridad nominadora si a uno de los dos solicitantes le faltan cuatro (4) años o menos de servicio, para alcanzar la edad de retiro forzoso.

 

PARÁGRAFO 3. El traslado no procederá cuando el docente o directivo docente deba permanecer en el municipio por orden judicial o de autoridad policiva.”

 

5. La breve descripción normativa realizada en precedencia le ha permitido a la jurisprudencia reiterada de esta Corporación inferir tres conclusiones pertinentes para el caso sub iúdice, a saber:

 

La primera, la estabilidad de la carrera docente no implica una inalterabilidad de la sede de trabajo o inamovilidad de los profesores porque ese derecho está limitado por el ejercicio de la “potestad organizatoria” de la administración, el deber del Estado de atender las necesidades básicas insatisfechas en materia de educación y de garantizar la adecuada, eficiente y oportuna prestación del servicio de educación. Dicho en otros términos, el traslado de docentes representa el poder del Estado para restringir el derecho de sus servidores en aras de preservar derechos colectivos y el interés general[1].

 

La segunda, el ejercicio del ius variandi a cargo del empleador o de la facultad legal otorgada a la entidad territorial nominadora de autorizar traslados por necesidad del servicio es una potestad discrecional pero no arbitraria, en tanto que se explica a partir de condiciones objetivas y está obligada a valorar situaciones individuales del trabajador, como quiera que la figura del traslado no sólo está concebida como un instrumento de protección del interés general, sino también como un mecanismo para defender algunos derechos del docente, tales como el derecho a la vida, a la salud e integridad personal y familiar. En otras palabras, la potestad del Estado para trasladar los profesores del servicio público no es absoluta, pues está limitada por los derechos fundamentales del trabajador y su familia[2].

 

La tercera, el traslado de docentes debe concretarse en un acto administrativo motivado porque, al adoptar esa decisión, a la administración corresponde armonizar o ponderar los derechos e intereses en tensión, esto es, de un lado, los derechos de los docentes a la estabilidad, al trabajo, a la vida, salud personal y familiar y a la dignidad humana y, de otro, el interés general que representa la defensa del derecho a la educación de los niños y la continuidad, eficiencia y oportunidad en la prestación del servicio de educación[3].

 

6. Así las cosas, es claro que la discusión sobre la viabilidad o la improcedencia del traslado de docentes vinculados al sector público está centrada en el análisis de las motivaciones registradas en un acto administrativo que goza de la presunción de legalidad y constitucionalidad, cuyo reproche, entonces, por regla general, debe efectuarse mediante la acción de nulidad y restablecimiento del derecho y corresponde dirimir a la justicia contencioso administrativa. De esta manera y, dado el carácter residual de la acción constitucional, como lo ha concluido en múltiples oportunidades esta Corporación, en principio, la acción de tutela no procede para ordenar el traslado o para suspender los efectos de un acto administrativo que dispuso el cambio de sede de los profesores vinculados al sector público.

 

7. No obstante lo anterior, también ha sido clara la jurisprudencia constitucional en sostener que, en momentos excepcionales en que sea necesaria la intervención inmediata y urgente del juez constitucional porque se busca evitar un perjuicio irremediable o porque la acción de nulidad y restablecimiento del derecho no es idónea para proteger los derechos fundamentales (artículos 86 de la Constitución y 6º del Decreto 2591 de 1991), procede la acción de tutela para ordenar o suspender el traslado de profesores del sector público[4].

 

Precisamente para que la excepción a que se hace referencia no anule el carácter residual de la acción de tutela ni convierta al juez constitucional en coadministrador con las autoridades nominadoras de tal forma que se desnaturalice su función, esta Corporación ha señalado algunos parámetros para establecer cuándo procede el amparo y puede ordenarse el traslado de docentes o la suspensión del mismo.

 

Así, las distintas Salas de Revisión de la Corte Constitucional han considerado que procede la tutela cuando se logre demostrar lo siguiente: i) Que la decisión del traslado no obedezca a criterios objetivos de necesidad del servicio, o que no consulte situaciones subjetivas del trabajador que resultaban absolutamente relevantes para la decisión, o que el traslado implique una clara desmejora en las condiciones de trabajo. En estos casos la Corte ha dicho que la decisión del traslado se considera arbitraria y, ii) Que exista vulneración o amenaza grave y directa de un derecho fundamental del docente o de su familia[5].

 

8. Ahora bien, como es lógico suponer que la mayoría de los traslados ordenados por necesidad del servicio implican un margen razonable de desequilibrio en la relación familiar porque supone reacomodar las condiciones de vida y cambios en la cotidianidad de las labores del trabajador, la jurisprudencia ha aclarado que la vulneración o amenaza de un derecho fundamental del docente o de su familia no corresponde a situaciones razonables o “normales” de desajuste familiar o personal en la medida en que correspondan a cargas soportables[6], sino que se presenta en eventos en que, de las pruebas obtenidas o allegadas al expediente de tutela, se desprendan situaciones que resulten cargas desproporcionadas para el trabajador, como estas:

 

“a. Cuando el traslado laboral genera serios problemas de salud, “especialmente porque en la localidad de destino no existan condiciones para brindarle el cuidado médico requerido”.

 

b.   Cuando el traslado pone en peligro la vida o la integridad del servidor o de su familia.

 

c.    En los eventos en que las condiciones de salud de los familiares del trabajador, pueden incidir, dada su gravedad e implicaciones, en la decisión acerca de la constitucionalidad del traslado.

 

d.   Y, en aquellos eventos donde la ruptura del núcleo familiar va más allá de una simple separación transitoria, ha sido originada por causas distintas al traslado mismo o se trata de circunstancias de carácter superable”[7]

 

9. En cuanto a las condiciones de salud del profesor o de su familia, la Corte Constitucional también ha indicado que no toda enfermedad o alteración física o mental autoriza a suspender el traslado, pues para que proceda el cambio de sede o jornada laboral es indispensable que se encuentre probado, en cada caso, que: “(i) en la localidad de destino no sea posible brindarle el cuidado médico requerido o no existan las condiciones ni la capacidad médica para ello, (ii) la afectación a la salud sea de una entidad importante; (iii) el traslado o su negativa, guarde una relación tal con la afectación de la salud del familiar, que para alcanzar la mejoría física y emocional de éste o para evitar su deterioro, sea necesaria la presencia constante del empleado; y (iv) exista una relación de dependencia entre el familiar y el trabajador”[8]. De todas maneras, debe estar demostrado el nexo de causalidad entre la afectación del derecho a la salud del docente o de su miembro de familia y la necesidad de la reubicación o cambio de lugar de trabajo[9].

 

10. Son muchos los casos en los que las distintas Salas de Revisión de Tutelas de este Tribunal han concedido el amparo de docentes que, por sus enfermedades o de alguno de los miembros de su familia, ordenaron o suspendieron traslados decretados por los correspondientes nominadores con fundamento en la necesidad del servicio. Así, por ejemplo, en sentencia T-1011 de 2007, la Sala Novena de Revisión concedió la tutela del derecho a la vida en condiciones dignas de una profesora que, pese a las advertencias del médico tratante y de la gravedad del asma severa que padecía, fue trasladada a una institución educativa que, dadas sus condiciones ambientales, impedía su mejoría. En igual sentido, la sentencia T-815 de 2003, dejó sin efectos el traslado de una docente que requería estar cerca de su hijo porque tenía problemas neurológicos y sufría de dificultades de aprendizaje que requerían sesiones de terapia ocupacional, psicología y fisioterapia, durante 3 veces por semana. También similar al caso que ahora ocupa la atención de la Sala, la sentencia T-909 de 2004, concedió la tutela de una docente que vivía en Manizales, pero fue trasladada al municipio de Villamaría, por cuanto necesitaba estar cerca de su esposo discapacitado que requería frecuentemente atención médica especializada y de su hija menor cuyo cuidado no podía compartirse con el padre por sus condiciones de salud. En idéntico sentido, puede consultarse la sentencia T-825 de 2003, que tuteló el derecho al trabajo de una docente cuyo traslado generaba “consecuencias dramáticas respecto de la situación” de su hijo gravemente enfermo y que no contaba con el apoyo de su padre.

 

En otra oportunidad, la sentencia T-694 de 1998, ordenó el traslado del municipio de Belén a la ciudad de Tunja de una profesora que, por una lesión lumbar y de coxis, debía desplazarse frecuentemente para sus controles médicos y terapias, lo cual no permitía que supere definitivamente sus dolencias. En esta misma línea, la sentencia T-704 de 2001, protegió el derecho a la salud en conexidad con la vida digna de una docente que sufría de artrosis agravada por los desplazamientos diarios entre dos municipios y ordenó a la Secretaría de Educación de Santander que, en caso de existir vacantes o en mismo momento en que se presenten, disponga el traslado de la accionante al municipio de Málaga. Igualmente, la sentencia T-797 de 2005, concedió la tutela a una profesora que requería residir en la ciudad de Pasto para que pudiera adelantarse el tratamiento médico prescrito para la artrosis severa de cadera que padecía. Casos similares a estos fueron resueltos en idéntico sentido en las sentencias T-670 de 1999, T-694 de 1998, T-485 de 1998, entre otras.

 

11. En razón a que la valoración de la afectación de los derechos fundamentales de los profesores corresponde al caso concreto, en otras ocasiones las Salas de Revisión negaron el amparo solicitado. Por ejemplo, en la sentencia T-1046 de 2004, si bien se demostró que el esposo de la accionante tenía una dolencia y que en el lugar donde ella fue trasladada no existían condiciones para atenderlo médicamente, no se pudo probar que el mantenimiento de la salud del cónyuge dependía de la atención que la profesora pudiera darle ni que el traslado le generaba serios problemas de salud. Igualmente, la sentencia T-1156 de 2004, negó el amparo de una docente que pretendía dejar sin efectos la decisión de trasladarla de la ciudad de Puerto Carreño al municipio de Nueva Antioquia por dificultades de salud de su esposo, por cuanto el mantenimiento de su salud no dependía de la atención de la accionante ni estaba demostrado que el traslado genere serios problemas de salud para el cónyuge.

 

12. Nótese que las situaciones en las que las Salas de Revisión de la Corte Constitucional han concedido la tutela de los derechos fundamentales de los docentes y de sus familias, no sólo evidencian fórmulas de ponderación y armonización de los derechos y principios en tensión en los casos concretos (de un lado, a la salud, vida, integridad y trabajo del accionante y, de otro, a prestar y satisfacer las necesidades básicas de educación y garantizar la enseñanza de los niños), sino también concretan el deber de las autoridades públicas de establecer tratos diferenciales positivos o tratos favorables en beneficio de personas que se encuentran en situaciones de debilidad manifiesta, tal y como lo exige el último inciso del artículo 13 de la Constitución.

 

13. Con base en todo lo expuesto, la Sala entra a definir si, en el asunto sometido a su consideración, procede la acción de tutela para dejar sin efectos el acto administrativo que trasladó a la señora Ana Yadith Palacios Valencia al Municipio del Atrato, el cual, a su juicio, no cuenta con las condiciones logísticas necesarias para atender los requerimientos médicos que necesita su hijo.

 

Análisis del caso concreto

 

14. En relación con la situación laboral de la accionante, en el expediente se encuentra acreditado lo siguiente:

 

a. Que la señora Ana Yadith Palacios inició su trabajo como docente en período de prueba en el municipio de Ungía donde laboró 6 meses. Después de aprobar todas las pruebas y de pasar el concurso, el 28 de febrero de 2007, se posesionó como docente en propiedad (folio 68 del cuaderno 1).

 

b. Por la enfermedad de su hijo, la accionante fue trasladada al municipio de Quibdó para desempeñar sus funciones en el Colegio Inocencio del Chincá, en donde trabajó más de 18 meses (folio 68 del cuaderno 1).

 

c. Por medio del Decreto 099 del 23 de febrero de 2007, el Gobernador del Departamento del Chocó nombró 203 docentes de la planta de personal del departamento. La accionante fue ubicada en el municipio de Quibdó para trabajar en la escuela rural de San Francisco de Icho (puesto 115- folios 73 a 81 del cuaderno 1).

 

d. Mediante Resolución 7803 del 13 de febrero de 2007, el Ministerio de Educación certificó al municipio de Quibdó para prestar el servicio público de educación. Para el efecto, precedió concepto de viabilidad financiera de la planta de personal financiada con recursos del sistema general de participaciones del municipio de Quibdó correspondiente a 1465 docentes, 92 directivos docentes y 155 cargos administrativos (folio 108 del cuaderno 1)

 

e. Tal y como consta en el Decreto 0722 del 27 de diciembre de 2007, en razón a la reorganización del trabajo docente debido a la certificación del municipio de Quibdó, la accionante debía desempeñar sus funciones en el municipio del Atrato. Afirma la señora Palacios que esa localidad está retirada de la capital del departamento porque “viajando por el río se hecha dos horas y media en bote de motor cuando el río está seco, y cuando está crecido son cuarenta y cinco minutos” (folio 55 del cuaderno 1).

 

15. En cuanto al estado de salud del hijo de la accionante, razón por la que solicita que se deje sin efectos el traslado ordenado, en el expediente aparece:

 

a. En el resumen de la historia clínica del Hospital Universitario San Vicente de Paúl de Medellín del 26 de marzo de 2005, fecha en la que el niño Carlos Leyder Cossio Palacios tenía 48 días de nacido, se encuentra que: i) el niño reside en Quibdó con su madre que es profesora,  ii) tiene deformidad en la mano derecha, padece de síndrome dismórfico, cardiopatía congénita y posible infección respiratoria, por esta última razón estuvo hospitalizado en dicha fecha. ii) requiere ser tratado por cardiología y cirugía cardiovascular para manejo definitivo posterior de comunicación interauricular (folios 15 y 16 del cuaderno 1).

 

b. Controles de evolución de paciente ambulatorio en el Hospital Universitario San Vicente de Paúl del niño Carlos Leyder Cossio, de 2 años y medio de edad, del 23 de agosto y del 28 de noviembre de 2007, en la que consta que fue atendido por una pediatra de esa institución (folios 12 y 13 del cuaderno 1).

 

c. También de dos años de edad, un neurólogo pediatra del Hospital Universitario San Vicente de Paúl recetó al niño Cossio Palacios un medicamento de control especial denominado fenobarbital (folios 19 a 20 del cuaderno 1).

 

d. El 31 de agosto de 2006, la audióloga de la Clínica de Occidente de Otorrinolaringología informó que el menor Cossio tiene audición anormal en ambos oídos “indicando hipoacusia profunda en agudos bilateralmente” (folio 22 del cuaderno 1). Como resultado de otro examen médico, el 26 de octubre de 2006, la misma profesional informó que el niño “responde solo a sonidos de alta intensidad de manera inconsciente. Convulsiona y toma fenobarbital” (folio 23 del cuaderno 1).

 

e. Un mes antes de que se ordene el traslado de la docente de Quibdó al Atrato, el 29 de noviembre de 2007, una pediatra del Hospital Universitario San Vicente de Paúl de Medellín, informó que el paciente Carlos Leyder Cossio presenta retardo del desarrollo sicomotor, retardo de lenguaje y se encuentra en programación para implante coclear por la “hipoacusia” que lo aqueja. Dijo, igualmente, que “requiere cuidados especiales y asistencia a terapias física y del lenguaje con refuerzos en casa// Debe estar al cuidado de su madre quien conoce todo el proceso adecuadamente” (folio 18 del cuaderno 1).

 

f. Con posterioridad al fallo de primera instancia, la accionante allegó al proceso constancia médica que informa que el niño Carlos Leyder es candidato para cirugía de implante coclear en el Hospital Universitario San Vicente de Paúl (folio 24 del cuaderno 3). El 31 de marzo de 2008, la señora Palacios Valencia remitió a la Corte Constitucional copia de la autorización por parte de la EPS del implante coclear para su hijo, intervención quirúrgica que se realizaría en la Clínica de Occidente de Otorrinolaringología de la ciudad de Medellín.

 

16. Confrontados los supuestos jurídicos en los que procede la tutela para ordenar el traslado de un docente o suspender los efectos de una decisión en ese sentido, que fueron analizados en el acápite anterior, con la situación particular que plantea el caso revisado, puede concluirse lo siguiente:

 

16.1. En el Municipio del Atrato la profesora accionante no podría acceder a los servicios médicos, ni terapéuticos, ni a instituciones de salud necesarias para la recuperación de la salud o para mejorar las condiciones de vida digna de su hijo. Ello se deduce no sólo del hecho notorio de que el municipio donde fue trasladada la accionante tiene escasas posibilidades de atención médica especializada, sino de que, por la complejidad de sus enfermedades, el niño ha venido siendo atendido en la ciudad de Medellín, cuya distancia es menor desde el municipio de Quibdó.

 

16.2. Las condiciones de salud del hijo de la demandante son de tal gravedad que requieren de cuidado médico especializado permanente y de condiciones logísticas favorables para su traslado y atención oportuna.

 

16.3. La decisión de trasladar a la señora Palacios Valencia al municipio del Atrato o a cualquier lugar, incluso cercano a la ciudad de Quibdó, afecta de manera directa la salud de su hijo y pone en riesgo el derecho al trabajo de la accionante en cuanto sería evidente la dificultad para prestar sus servicios de manera oportuna y eficiente. Está acreditado en el expediente la dependencia del menor respecto de su madre (por su corta edad y la gravedad de sus enfermedades) y la importancia de su apoyo, su afecto y su relación directa para la mejoría de las condiciones de vida del niño.

 

16.4. Por último,  es claro que si, como lo advirtió la pediatra tratante, el niño requiere cuidados especiales y asistencia a terapias física y del lenguaje con refuerzos en casa”, el apoyo y “cuidado de su madre quien conoce todo el proceso adecuadamente”, se genera una clara dependencia del menor frente a la accionante, en tanto que de su cercanía depende su recuperación o el mejoramiento de sus condiciones de vida.

 

17. Así las cosas, la Sala concluye que es válida la intervención del juez de tutela en el caso concreto porque las condiciones de salud del hijo de la accionante determinaron la inconstitucionalidad del traslado. En tal virtud, procede la tutela de la referencia para dejar sin efectos el traslado de la docente porque éste pone en peligro la vida, la integridad y la salud de su hijo y, en consecuencia, se ordene a la Secretaría de Educación del Municipio de Quibdó, por ser esta la entidad a quien fue entregada la plaza docente que desempeñaba la accionante, que disponga su reubicación en dicho municipio, tal y como lo ha ordenado esta Corporación en anteriores oportunidades.

 

Cabe advertir que la orden que aquí se imparta no implica la ampliación de la planta de personal de docentes del municipio de Quibdó, sino la reubicación de la accionante en uno de los cargos de docentes con que cuenta dicha entidad territorial que se encontrare vacante o cuando exista la primera vacante, a más tardar, al inicio del próximo año lectivo (no debe olvidarse que sólo de los cargos financiados con el sistema general de participaciones ese municipio tiene aprobada una planta de 1465 docentes).

 

III. DECISIÓN

 

En mérito de lo expuesto, la Sala Sexta de Revisión de la Corte Constitucional, administrando justicia en nombre del pueblo, y por mandato de la Constitución Política,

RESUELVE

 

PRIMERO: REVOCAR la sentencia del 4 de abril de 2008, proferida por la Sala Única del Tribunal Superior de Quibdó. En su lugar, CONCEDER la tutela de los derechos fundamentales a la vida en condiciones dignas y a la salud de la señora Ana Yadith Palacios Valencia, en representación de su hijo Carlos Leyder Cossio Palacios.

 

SEGUNDO: ORDENAR a la Secretaría de Educación del Municipio de Quibdó que cuando exista la primera vacante en el nivel docente correspondiente a la señora Ana Yadith Palacios Valencia, la traslade con carácter preferencial a una institución de educación con sede en el municipio de Quibdó.

 

Con la finalidad indicada, la citada entidad deberá aplicar alternativamente la figura de los traslados recíprocos o permuta de cargos, si fuere posible, en las mismas condiciones.

 

De no existir una vacante antes de la terminación del año lectivo que corre, se ordena igualmente a la Secretaría de Educación de Quibdó que disponga lo necesario para que el traslado de la señora Palacios Valencia se haga efectivo al iniciarse el próximo año lectivo, en las mismas condiciones en las que venía desempeñando su labor.

 

TERCERO: Por la Secretaría, líbrese la comunicación de que trata el  artículo 36 del decreto 2591 de 1991.

 

Cópiese, notifíquese, comuníquese, publíquese en la Gaceta de la Corte Constitucional y cúmplase.

 

 

 

MARCO GERARDO MONROY CABRA

Magistrado

 

 

 

NILSON PINILLA PINILLA

Magistrado

 

 

 

HUMBERTO ANTONIO SIERRA PORTO

Magistrado

Ausente en comisión

 

 

 

MARTHA SÁCHICA DE MONCALEANO

Secretaria General